שנה וחצי לאחר שקבע פה אחד כי יש לאפשר לזוגות בני אותו מין להביא ילדים בהליך פונדקאות והעניק למדינה זמן לתקן את החוק בנושא, קבע היום (א') בית המשפט כי בתוך חצי שנה, יבוטלו ההגדרות הקבועות בחוק הפונדקאות המדירות גברים יחידים ובני זוג מאותו מין מהסדר הפונדקאות.
הכרעת בג"ץ מהווה המשך לפסק הדין החלקי בנושא שניתן לפני למעלה משנה, בו נקבע כי הסדר הפונדקאות פוגע באופן בלתי חוקתי בזכות לשוויון ובזכות להורות של גברים יחידים ובני זוג מאותו מין. העתירה הוגשה ב־2018 על ידי איתי ויואב פנקס־ארד, באמצעות עמותת "אבות גאים" ועורך הדין חגי קלעי, נגד חוק הפונדקאות.
מאחר והמדינה לא עשתה דבר לצורך קידום חקיקה מתאימה מאז מתן פסק הדין החלקי, קבע בית המשפט כי "לא ניתן עוד להשלים עם המשך הפגיעה בזכויות אדם הנגרמת כתוצאה מהסדר הפונדקאות הקיים".
פסק הדין ניתן לאחר שבשבוע שעבר הודיעה המדינה לבג"ץ כי אין היתכנות פוליטית מעשית לקידום תיקון חקיקה כפי שנקבע. בשל כך, ביקשה המדינה מבג"ץ לפסוק בסוגיה. השר ניצן הורוביץ צירף לתשובת המדינה עמדה ובה נכתב כי משרדו אינו מתנגד לכך שבית המשפט יפסוק בסוגיה: "הסיכוי לתקן את החוק בכנסת הנוכחית הוא אפסי".
לצד עמדתו של הורוביץ, ביקש היועמ"ש מבית המשפט לפסוק בעתירה תוך התחשבות בציבוריות הישראלית, "נוכח רגישות נושאים אלו והשלכותיהם הטעונים בחינה מעמיקה ונפרדת".
לנוכח העובדה שמחיקת ההגדרות בחוק מרחיבה את הגישה להסדר הפונדקאות, הוחלט לתת שהות של שישה חודשים בטרם ייכנס הסעד המוצע לתוקפו, וזאת על מנת לאפשר גיבוש הנחיות מקצועיות מתאימות.
"לאחר ביטולן של הגדרות אלו, ניתן לפרש את יתר הוראות חוק ההסכמים וחוק תרומת ביציות בהתאם לאמות המידה שהותוו בפסק הדין החלקי, ולחזקה לפיה כל דבר חקיקה מבקש לקדם זכויות אדם ולא לפגוע בהן", קבעה הנשיאה חיות, והעירה, "למותר לציין כי עד לכניסת הסעד לתוקפו, פתוחה בפני הכנסת האפשרות לחוקק תיקוני חקיקה בהתאם לקביעות בית המשפט בפסק הדין החלקי ולאמות המידה שהותוו בפסק דין זה".
הליך פונדקאות בישראל כיום פתוח רק לזוגות המורכבים מאיש ואישה וכן נשים יחידניות, במקרים בהם לאישה יש בעיות רפואיות שבעטיין היא אינה יכולה להיכנס להריון או לשאת אותו. המבקשים להתחיל הליך פונדקאות בישראל נדרשים לקבל אישור זכאות מוועדת הפונדקאות במשרד הבריאות.
"מברכת על פסק הדין החשוב של בג"ץ שמתיר פונדקאות גם לזוגות מאותו מין והורים יחידניים", אמרה ח"כ אבתיסאם מראענה. "נעשה הכול עד שנגיע לשוויון מלא לקהילת הלהט״ב דרך בית המחוקקים עצמו ולא בהחלטת בית משפט".
ואילו יו"ר הציונות הדתית, ח"כ בצלאל סמוטריץ' מסר כי "הממשלה הזו, יחד עם בג"ץ, סימנה לעצמה מטרה – כרסום ביהדותה של מדינת ישראל. שר הבריאות בממשלתו של בנט ביקש מבג"ץ להתערב בחקיקה של הכנסת אחרי שהבין שאין לה רוב בדמוקרטיה הישראלית ובג"ץ כצפוי נענה לבקשה בחפץ לב והפיל לבנה נוספת בחומת המשפחה היהודית".
