הכוהן הגדול של המהפכה השיפוטית, נשיא בית המשפט העליון לשעבר פרופ' אהרן ברק, התייצב השבוע בכנס במרכז הבינתחומי בהרצליה, ושרטט את תרשים הקרב ותוכנית ההבקעה של תמרון משפטי חדש וגדול: הענקת משמעות חוקתית למגילת העצמאות שהוקראה בטקס הכרזת מדינת ישראל.
החידוש הטרי של ברק: מגילת העצמאות מגבילה את סמכות הכנסת כסמכות מכוננת. כלומר, בג"ץ יוכל לבטל חוקי יסוד חדשים שלדעתו יסתרו עקרונות במגילת העצמאות. כל חוק שיוצג ככזה ההופך את ישראל למדינה שאינה דמוקרטית או אינה יהודית – לא יהיה תקף.
ברק דיבר באירוע "צה"ל והחברה הישראלית" שנערך לזכר רב־אלוף אמנון ליפקין־שחק, וניסה לבחון בדבריו את סמכותה של הכנסת לחוקק את חוק יסוד הלאום, שמונח בימים אלה על שולחנה. "האם היא חופשית לקבוע בחוק יסוד חדש כל הסדר הנראה לה ראוי, או שיש הגבלות חוקתיות על שיקול דעתה של הכנסת כאספה מכוננת?" הוא שאל. "לשם מתן תשובה על שאלה זו, נשוב אל הכרזת העצמאות. אחד התפקידים החשובים של עקרונות הכרזת העצמאות הוא תפקיד פרשני. לפי התפיסה הפרשנית המקובלת בישראל, יש לפרש את כל הנורמות החקוקות של המדינה לפי תכליתן. התכלית של חקיקת המדינה, ברמת הפשטה גבוהה, היא לממש את ערכי המדינה, ובמרכזם החזון ו'האני מאמין' שבהכרזת העצמאות".
לדברי ברק, "התפקיד הפרשני של החלק הראשון והחלק השלישי (במגילת העצמאות) – החזון וה'אני מאמין' של המדינה – אינו מוגבל אך לחקיקה הרגילה של הכנסת. הוא חל גם על הפרשנות של חוקי היסוד עצמם". נראה שברק משתמש במגילה כדי להכשיר את הקרקע לפסילה של חוקי יסוד לאומיים חדשים, באמתלה שהם לא דמוקרטיים דיים.
ואגב, לא רק חוק יסוד הלאום וחוק יסוד החקיקה נמצאים על הכוונת של האקטיביזם החדש, אלא גם חזון הסיפוח של הימין. לנוכח פרשנותו של ברק, בג"ץ עשוי בהחלט לקבוע שהכרזת ממשלת ימין על סיפוח יהודה ושומרון "תהפוך את ישראל למדינה דו־לאומית, ולכן סותרת את מגילת העצמאות ודינה להיפסל".
פרופ' עמיחי כהן, משפטן בכיר, מאנשי צוות המכון הישראלי לדמוקרטיה, תמצת בדף הפייסבוק שלו את דברי ברק השבוע: "חוקי יסוד העומדים בניגוד לעקרונות שבמגילת העצמאות אינם תקפים. האם (זו) המהפכה החוקתית החדשה?"
