בג"ץ: לא חוקרים פשעי מלחמה על סמך כתבות
בדיון בעתירה הדורשת לחקור חשד לפשעי מלחמה שביצע צה"ל בעזה אמרה בייניש: לא פותחים בחקירה רק על סמך דוחות בינל' וכתבות בעיתונות

העותרים טענו, באמצעות עורכי הדין חסן ג'בארין וארנה כהן, כי שורת המשיבים בעתירה "אחראים להרג אזרחים ולהרס בתים ורכוש אזרחי", במסגרת שני מבצעים של צה"ל בעזה ב-2004: "קשת בענן" ו"ימי תשובה".
"אפילו מזכ"ל האו"ם אמר שאי אפשר להסתמך על סוג כזה של דוחות. זה אולי עניין לוויכוח ציבורי אבל לא לבית משפט שנדרש להושיט סעד בעתירה קונקרטית", אמרה נשיאת העליון. "זה לא רציני לחקור את כל העם וכל מי שמעורב במלחמה. זה לא מגבש עילה לבקשת סעד משפטי". בייניש אותתה בכך על עמדת בג"ץ ביחס לעתירות אפשריות שידרשו חקור את אירועי מבצע "עופרת יצוקה" בעזה.
הממונה על ענייני הבג"צים בפרקליטות, עו"ד ענר הלמן, ביקש לדחות את העתירה בנימוק שחלף זמן רב מאז האירועים, שהיא כוללנית, ושהעותרים לא ביקשו בדיקה במועד ביחס לאירועים נקודתיים בשני המבצעים שעליהם התלוננו.
הוא הזכיר כי בג"ץ דחה כבר עתירה נגד הריסת בתים במסגרת מבצע "קשת בענן", לאחר שהשתכנע כי צה"ל פוגע בבתים רק כשקיים צורך צבאי מיידי או כאשר קיים סיכון לחיי החיילים או חשש לסיכול הפעילות, וכי הצבא עושה כל מאמץ להקטין את הפגיעה באוכלוסיה
כמו כן טען עו"ד הלמן כי לא ניתן להילחם בטרור מ"רחוק", והסביר שנדרשת פעילות צבאית בתוך השטח, בקרבת אוכלוסיה אזרחית המשמשת מחסה ותוך חיכוך בלתי נמנע עמה, וכי לחימת פעילי הטרור מתוך הבתים והרחובות, מעמידה בסיכון מיוחד את האוכלוסייה האזרחית.
"קשיים אלה משפיעים על הפעילות המבצעית ומעצבים גם את המדיניות המשפטית. אופי הפעילות של צה"ל בשני המבצעים אינו מצדיק פתיחה בחקירה נגד חברי הדרג המדיני והצבאי", אמר הלמן.
במהלך הדיון טען עו"ד ג'בארין כי "יש מידע מקיף שעובד על ידי ארגונים בינלאומיים לזכויות אדם, על ידי משקיפים בינלאומיים ובהסתמך על ראיונות שנתנו חיילי צה"ל לתקשורת הישראלית, שבוצעו לכאורה פשעי מלחמה ופשעים נגד האנושות וכי הדבר מצדיק פתיחה בחקירה פלילית, על פי המשפט הישראלי ועל פי המשפט הבינלאומי".
ביניש העירה לו כי העתירה רחבה וכוללנית, מתייחסת לאירועים מלפני שנים, ומעוררת קושי מעשי לדון בה. כאשר עו"ד ג'בארין השיב שאם בג"ץ לא ידון בנושא ניתן לפנות לפורומים בינלאומיים, לא הסתירה בייניש את הסתייגותה. "עו"ד ישראלי שנזקק לבית משפט במדינת ישראל, לא רומז כל רגע שאם לא ייעתרו לו הוא יפנה לפורומים אחרים. הדבר לא ראוי".
גם השופט מלצר הקשה על עו"ד ג'בארין ושאל מה עשה בדיוק אחד הארגונים הפלסטיניים העותרים, "המרכז הפלסטיני לזכויות אדם", והאם הוא התבטא למשל בעניינו של גלעד שליט. הפרקליט השיב שלארגונים הפלסטיניים יש "אג'נדה פלסטינית" והם מבקשים לראות עצמם כמחויבים לאמנה הבינלאומית.
כאן הצטרף השופט רובינשטיין וחקר האם יש "פורום משפטי פלסטיני שמקבל עתירות ומתייחס אליהן בעזה או באיו"ש?" עו"ד ג'בארין ציין, כי "יש מוסד שיפוטי אך הבעיה היא לכבד את ההחלטות שלו".
ביניש אמרה לו: "אני שמחה לא להיות מקבילה לפורומים שבשליטת החמאס. בג"ץ דן בעתירות שבתי משפט אחרים לא היו דנים בהן. הגיעו אלינו, ושמענו, אנשים מעזה בזמן מבצע "עופרת יצוקה". אנו שומעים טענות על הפרות ופגיעה בכללים ההומניטריים, וטיפלנו למשל בבעיית מחסור במים ברפיח. אבל זו לא העתירה כאן. לבוא אחרי כל כך הרבה זמן ולטעון נגד תקופת לחימה שמשתרעת על פני חודש ימים, ולדרוש חקירה פלילית, ללא תשתית של ממש, נגד כל מי שהיה מעורב, על סמך כל מיני כתבות עיתונאיות...זה לא רציני".
השופט רובינשטיין סיכם: "אין מחלוקת שאם יש תלונה על פשע מלחמה צריך לחקור אותה וכבר היו דברים מעולם. לא צריך שמישהו בספרד או בבלגיה יחקור זאת. זו חובתה של מדינת ישראל אבל העתירה הזו איננה המקרה הזה. היא לא מציגה כל עילה ויכולת לחקור תלונות קונקרטיות אחרי זמן כה רב".