אחת מהצעות החוק שעברו השבוע בכנסת בקריאה ראשונה, ועל פי התכנון תעלה בשבוע הבא לקריאה שנייה ושלישית, היא הצעת חוק שמבקשת להסדיר את החסר החקיקתי בסוגיית נבצרות ראש ממשלה.
במה דברים אמורים? חוק יסוד: הממשלה במתכונתו הקיימת, לפני התיקון המוצע, קובע: 'נבצר מראש הממשלה זמנית למלא את תפקידו, ימלא את מקומו ממלא מקום ראש הממשלה; חלפו 100 ימים רצופים שבהם כיהן ממלא מקום ראש הממשלה במקום ראש הממשלה והוא לא חזר למלא את תפקידו, יראוהו כמי שנבצר ממנו דרך קבע למלא את תפקידו'.
משמעותה המעשית של נבצרות ראש ממשלה מתחלקת לשתי תקופות. התקופה הראשונה היא תקופה בה קיימת עמימות באיזה סוג נבצרות מדובר האם מדובר בנבצרות זמנית וקצרת מועד או שמא נבצרות ארוכה. בנבצרות קצרת מועד, ובהתאם לחוק יסוד הממשלה, עד 100 ימים, הרי שניתן לרפא את הנבצרות באמצעות מינויו של ממלא מקום ראש הממשלה במקום ראש הממשלה. אולם ראש ממשלה שניבצרותו חצתה את רף 100 הימים מלמלא את התפקיד, הרי שקובע החוק שיש לראות בנבצרות זו כנבצרות קבועה שמונעת ומפריעה לראש הממשלה למלא את תפקידו. ולכן, וכך קובע חוק היסוד, שהיום ה-101 לתפקודו של ממלא מקום ראש הממשלה בתפקיד ראש הממשלה, הוא היום שרואים את הממשלה כאילו התפטרה.
משהבנו את תוכנו של החוק ותכליתו, עלינו להבין עתה את פשר הלשון 'נבצר', מהי נבצרות? בהקשר החוקי המונח 'נבצר' אינו ברור ופירושו עמום וניתן לפירושים שונים. אגב במילון אבן שושן המילה 'נבצר' או 'נבצרות' אינה קיימת. וכאן עולה השאלה מהי נבצרות? ואיזה פירוש חוקתי מקפל מונח זה.
כדי להתגבר על קושי זה, וכדי להסיר את העננה מעל לביטוי חסר הפירוש, חבשה הכנסת את כובעה כרשות מכוננת, וביקשה להסביר מהי 'נבצרות'. ומהם דרכי הפעולה שיש לנקוט מיום שהוכרז ראש ממשלה ככזה שנבצר ממנו למלא את תפקידו. בהתאם למוצע בהצעת החוק הרי שנבצרות היא "אי מסוגלות פיזית או נפשית של ראש ממשלה למלא את תפקידו על בסיס אחד משני אלה בלבד". במילים אחרות, הכנסת קבעה כי נבצרות תפורש על דרך הצמצום בלבד, וככזו שמעוגנת או באי מסוגלות פיזית או באי מסוגלות נפשית. וכאשר מסוגלות זו מונעת מראש הממשלה מלמלא את תפקידו, וזאת להבדיל למשל מראש ממשלה שהוא חסר 'עין' כמו משה דיין או ראש ממשלה שחלילה צריך לעבור כריתת רגל או יד, היות ואלו לא אמורים להפריע במילוי תפקידו, הרי שלא יהיה בלקות פיזית זו כדי להביא לנבצרות ראש ממשלה.
שאלת נחיצות התיקון בעת הזאת. נובע מעתירה שהוגשה לבג"צ המבקשת להכריז על נבצרותו של ראש הממשלה בנימין נתניהו מלמלא את תפקידו. בעקבות עתירה זו הורה בג"צ ליועצת המשפטית לממשלה ולראש הממשלה ליתן תשובתם לעתירה. מי אמור להכריע בשאלה זו? אם מתבוננים בחוק הרי שחוק יסוד הממשלה הנוכחי שותק ואינו משיב תשובה לשאלה זו. בעוד חוק יסוד הממשלה קובע שהכנסת רשאית ברוב חבריה להעביר מכהונתו ראש ממשלה שהורשע בעבירה שיש עמה קלון, אין כל קביעה דומה בעניין הנבצרות.
בבית מדרשו של השופט אהרון ברק מקום שמלא כל הארץ משפט, ובלשונו: "כל פעולה – ותהא פוליטית או עניין למדיניות ככל שתהא – נתפסת בעולם המשפט, וקיימת נורמה הנוקטת עמדה כלפיה, אם מותרת או אסורה". ולכן סוגיית נבצרות ראש ממשלה היא בהחלט, לשיטתו של אהרון ברק, נושא לדיון בבית משפט.
יחד עם זאת כאשר מבקש השופט אהרון ברק לשרטט את מעמדו של השופט הוא מניח את הדברים הבאים: "בכל הנוגע בפרשנות של טקסט נתון, מעמד השופט כפרשן הוא מעמד זוטר. השותף הבכיר במפעל החקיקה (הציבורי והפרטי) הוא המחוקק (הכנסת….) השופט אינו רשאי ליצור טקסט חדש, תחת המחוקק. מעמדו הוא כעין מחוקק הוא אינו רשאי ליצור את הטקסט נשוא החסר, אך הוא רשאי להשלים את החסר המצוי בו".
במצב דברים זה וכדי למנוע מצב בו בית המשפט משלים את החסר על פי השקפת עולמו ושאלת הרצוי, הנכון והצודק בעיני עצמו, וכדי להותיר את שאלת ההכרעה בעניין נבצרות ראש ממשלה מחוץ להכרעה שיפוטית של בג"ץ, מציע המחוקק לרשות המבצעת כלים באמצעותם הם יוכלו לעשות כן. במילים אחרות באה הצעת החוק של הכנסת, בכובעה המכונן, ומבקשת להותיר את שאלת נבצרות ראש הממשלה בידי הממשלה עצמה ולא להותירו להחלטת הרשות השופטת.
בהגדרת 'נבצרות' המוצעת בהצעת החוק יכול להינות לא רק בנימין נתניהו. הגדרה זו יכולה להטיב עם כל ראשי הממשלה שעוד נכונים ועתידים לתפוס את הכסא הזה בעתיד כאשר ינסו לערער את מנהיגותם או להדיחם מתפקידם בשל 'נבצרות מלמלא את תפקיד מכל מיני סיבות. כך למשל ניטול לשם הדוגמה עתירה לבג"צ שיכריז על נבצרות של יאיר לפיד מלשמש כראש ממשלה עד שישלים תעודת בגרות, שכן לא יכול להיות שלתפקיד החשוב המאתגר והמשמעותי יעמוד אדם חסר בגרות וחסר השכלה אקדמית. או עתירה על נבצרות בגלל אי מילוי תפקיד צבאי משמעותי מאשר כתב במחנה. או אפילו ראש ממשלה שיזדקק למכשיר שמיעה באוזנו ומיד תקום העתירה האם אדם ששמיעתו רעועה או שראייתו נחלשה הם עונים להגדרה של נבצרות. במילים אחרות, גם ראשי הממשלה העתידיים ישמחו על הפרשנות המצומצמת מאוד שהתיקון לחוק מעניק למונח "נבצרות".
